Всем привет, на связи снова Евгений Федотов, и традиционная рубрика обзора законодательства.
После моей статьи про изменения в 15-ФЗ (https://waterpipe.pro/zapret-kalyannyh-zapret-vystavok-zapret-onlajn-torgovli-razbiraemsya-v-fz-15/), читатели буквально завалили личку вопросами – в основном о том, как после изменений в законе работать кальянным магазинам.
Составлять актуальные вопросы для магазинов мне помогали коллеги из известных сетей: PiterSmoke и КальянХат.
Не буду скрывать – в своей прошлой статье я рассматривал более подробно кальянные клубы, а магазины слегка обделил вниманием. Поэтому я написал еще одну статью о том, что можно и нельзя кальянным магазинам после 1-го августа 2020-го года: не забываем, что закон уже вступил в силу, и только некоторые его положения отсрочили.
Вопрос 1:
После вступления в силу новых поправок розничные интернет-магазины кальянов и кальянного табака станут незаконными?
Ответ:
В традиционном смысле — да.
В соответствии со ст. 19.3 Федерального закона «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» от 23.02.2013 N 15-ФЗ (последняя редакция) (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_142515/), запрещается дистанционный способ продажи табачной продукции, никотинсодержащей продукции, кальянов.
Продажа товаров дистанционным способом – продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
Постановление Правительства РФ от 27.09.2007 N612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_71418/cec011b240d930e3ba04a9e26bc38d7c4c5f2def/)
Соответственно, совершенно не важно, с какой службой доставки будет работать магазин, и даже наличие опции самовывоза. Если покупатель оплатил товар или сообщил о намерении приобрести товар, – договор купли-продажи заключен, и эта транзакция автоматически попадает под новый запрет по закону.
На данный момент потенциально рабочей выглядит следующая схема: на сайте покупатель может ознакомиться с ассортиментом и забронировать/зарезервировать товар, после чего придется пойти в магазин и купить его. При осуществлении пользователем такого резерва, имеет смысл показывать ему предупреждение о том, что данный резерв не будет считаться намерением приобрести товар, и о том, что с характеристиками товара покупатель сможет ознакомиться в розничной точке продажи после предъявления паспорта. При этом, помним – нельзя принимать от такого посетителя оплату за товар онлайн, так как это действие будет рассматриваться как дистанционное заключение договора купли-продажи.
Вопрос 2:
Касается ли данный запрет оптовой продажи через интернет? Можно ли продолжать продавать оптом физическим лицам?
Ответ:
Нет, запрета на продажу оптом нет.
Оптовая продажа через интернет продолжает быть легальной, никаких ограничений на продажу табака и никотинсодержащей через интернет нет. Дистанционной продажей (которая запрещена) признается только продажа по розничным договорам купли-продажи.
При этом, вы имеете право продавать товар оптом физическим лицам. Основная ваша задача собрать такой же пакет документов при продаже физ. лицам, как и для организаций, то есть:
- Договор Купли-Продажи;
- Накладная ТОРГ-12 (или УПД)
- Счет-Фактура
Основным отличием оптовой и розничной продажи является не тип контрагента (физическое или юридическое лицо), а цель приобретения. Если цель – дальнейшая перепродажа, то такая продажа признается оптовой. Если цель приобретение – конечно использование, то даже если покупатель юридическое лицо, то такой договор признается розничным.
Вопрос 3:
Хорошо, тогда каким образом должна осуществляться авторизация на сайте такого формата? Необходимо ли нам проверять возраст посетителя такими способами, как авторизация через соц. сети, предоставление номера телефона, копии паспорта или как-то еще?
Ответ:
Достаточно будет стандартного уведомления о возрастном ограничении ресурса, с обязательным подтверждением посетителем своего выбора (нажатием на кнопку «Войти» или введением даты рождения).
Вопрос 4
Что из кальянной атрибутики можно размещать в открытой выкладке в розничном магазине? Можно ли демонстрировать отдельно части кальяна, такие как шахту или колбу?
Ответ:
Вы можете свободно размещать в открытой выкладке такие аксессуары для кальяна, как чашки, щипцы, шланги, мундштуки, мелассоуловители и др. Сомнения вызывают только 2 объекта: шахта кальяна или колба для кальяна в отрыве от остальных его компонентов. Точного ответа на вопрос, можно ли эти объекты демонстрировать в открытой выкладке, на данный момент просто не существует, в этом вопросе всё будет зависеть от правоприменительной практики. На наш взгляд, шахту кальяна демонстрировать нельзя ни при каких обстоятельствах, а колбу можно, но имеет смысл формулировать ее товарную позицию именно как «колба», а не как «колба для кальяна».
Табак для кальяна, никотинсодержащие смеси для кальяна и сам кальян в открытой выкладке размещать нельзя, и их продажа идет по Прайс-листу, напечатанного черным цветом на белом фоне в алфавитном порядке, а предъявлять такие продукты можно исключительно по требованию Покупателя.
Вопрос 5:
Есть зарегистрированный товарный знак “Кальян ***”. Можем ли мы в наружных/внутренних конструкциях розничного магазина кроме него использовать слоган: “магазин кальянов”?
Ответ:
Да, это не нарушает положения закона.
Вопрос 6:
Можно ли при входе в розничный магазин разместить предупреждение: «Входя в магазин, вы даёте свое согласие на демонстрацию табачной продукции и кальянов. Возрастное ограничение 18+», и таким образом отказаться от закрытой выкладки товаров?
Ответ:
Нет, в соответствии с п. 19.5 Федерального закона «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» от 23.02.2013 N 15-ФЗ (последняя редакция), демонстрация табачной и никотинсодержащей продукции, кальянов, может производится по требованию совершеннолетнего покупателя после ознакомления с перечнем продукции.
С точки зрения закона, ознакомление посетителя с предупреждением не может трактоваться как требование такого посетителя продемонстрировать продукцию.
Вопрос 7:
Можно ли продавать сертификаты на покупки? Использовать систему лояльности с бонусными баллами?
Ответ:
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации установила, что приобретение физическими лицами у розничных продавцов сертификатов на оплату товаров, а также купля-продажа товаров с использованием указанных сертификатов регулируются нормами Закона «О защите прав потребителей», а приобретенные потребителем сертификаты являются авансом будущей оплаты товара (Определение Верховного суда Российской Федерации от 13 октября 2015 г. N 57-КГ15-7).
Таким образом, продажа сертификатов на последующие покупки является законной при выполнении всех требований закона в отношении продажи: сертификат должен приобрести совершеннолетний гражданин в физическом розничном магазине, полностью соответствующем остальным положениям (т.к. по факту он вносит аванс за последующую покупку, то есть юридически покупает табачную или никотинсодержащую продукцию или кальян). При последующем предъявлении сертификата для оплаты покупки, покупатель также должен будет подтвердить своё совершеннолетие.
Система лояльности с бонусными баллами на табачную или никотинсодержащую продукцию запрещена в любом виде, в том числе путем проведения акций, издания талонов и купонов, использования бонусных баллов. При этом данное положение закона не распространяется на кальяны и электронные сигареты (без жидкости в комплекте), к ним можно применять любые акции, бонусные программы и прочие скидки.
Напоминаю, что свои уникальные вопросы, которые мы не рассмотрели выше, вы можете задать мне лично в Telegram (@FedotovES), и я постараюсь на них ответить.
Пока на этом все, работаем дальше.
